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【以案釋法】執行異議之訴可導致抵押權消滅并涂銷
來源:人民法院報  |   作者:萬強  |  日期:2020-12-11  |  點擊量:1349

【案情】

商品房開發商B因金錢債務將商品房抵押給抵押權人A,AB金錢債務違約而申請執行,法院對抵押房屋采取查封措施后,案外人C以商品房購買人身份對抵押房屋提起執行異議之訴,法院依據商品房購買人權益優先于建設工程價款,進而優先于抵押權的精神,判決對抵押財產不得執行。C在獲得案外人執行異議之訴勝訴判決后,另案提起商品房買賣合同糾紛要求B辦理商品房過戶登記,其訴訟請求能否得到支持?如果法院判決要求B辦理過戶登記,C能否申請強制執行涂銷抵押權并辦理過戶登記?

【分歧】

一種意見認為,抵押權人申請執行后,抵押物雖然被執行異議之訴判決不予執行,但是擔保合同沒有因此被確認無效或撤銷,其上的抵押權依法存在,抵押權未經涂銷不能消滅,商品房購買人要求辦理商品房過戶登記的請求不能得到支持。

第二種意見認為,當抵押物上的抵押權在申請執行后,被執行異議之訴判決確定不得執行,此時,抵押權已經無法繼續執行,抵押權的實現行為事實上已經完結,該抵押權應當判定已經消滅,案外人另案要求辦理過戶手續的物權期待權可以依法得以實現。

【評析】

筆者同意第二種意見。

一是抵押權因行使而消滅。我國民法典和此前的物權法均規定抵押權因實現而消滅。抵押權的實現,又稱為抵押權之行使。其中,抵押權人請求法院依法處置抵押財產,是抵押權行使的重要途徑。一旦法院財產處置成功,抵押權人債權無論是否得到受償,抵押權均進入實現狀態,抵押權因此而消滅。我國強制執行也主張對抵押權的消滅主義立場。依據《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》等司法解釋規定,對不動產采取拍賣、變賣財產處置措施,無論系因一般債權人還是抵押權人申請強制執行,不動產上的抵押權均因財產處置而消滅。

二是執行異議之訴“不得執行”的判決內容致使抵押權的行使行為終結。當案外人就執行標的享有足以排除強制執行的民事權益時,生效判決為對抵押不動產“不得執行”,這在法律效果上不是暫不執行,而是抵押權人已經永遠不能實現抵押權。抵押權的行使行為終結,應當判定抵押權消滅。相反,如果在案外人執行異議之訴勝訴后,還判定抵押權繼續有效,必須會形成擔保權人的抵押權無法得以實現,而案外人的物權期待權亦無法實現的尷尬局面,這樣的法律效果不利于抵押物的流轉,不利于社會經濟發展。

三是抵押權因消滅而可以被涂銷。在抵押權消滅的情況下,抵押權人注銷抵押登記,即為不動產管理工作所稱涂銷?!恫粍赢a登記暫行條例實施細則》,有擔保權消滅的四種情形,當事人可以向登記機關申請注銷其抵押權登記。涂銷以抵押權已經消滅為前提,抵押權因消滅才被申請涂銷。我們不能反過來理解為抵押權因為沒有涂銷,故沒有消滅。因此,案外人可以因抵押權已經消滅而要求涂銷抵押權并辦理過戶登記。如果抵押權不被涂銷,卻又無法實現,同時案外人的物權期待權也無法實現,抵押財產將因長期登記于被執行人名下而處于不穩定狀態。



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